2014年11月，张某与某劳務(wù)派遣公司订立劳动合同，约定将张某派遣至某石英厂，从事操作工工作。2015年1月，张某上班时因机器故障被掉落的石头砸伤右脚。石英厂支付了住院的治疗费用(yòng)。2015年5月，张某受到的事故伤害被认定為(wèi)工伤，经鉴定為(wèi)9级伤残。后张某由于要进行第二次手术，要求石英厂支付治疗费用(yòng)。石英厂不愿意继续承担费用(yòng)，让张某去找劳務(wù)派遣公司。在与劳務(wù)派遣公司协商(shāng)未果的情况下，张某至当地仲裁委申请劳动争议仲裁，要求劳務(wù)派遣公司和石英厂支付各项工伤赔偿合计10万余元。

在劳務(wù)派遣期间，劳務(wù)派遣工张某遭受事故伤害构成工伤，工伤保险责任谁来承担？

本案例中，石英厂辩称，劳務(wù)派遣公司与张某订立劳动合同，是张某的用(yòng)人单位，却没有(yǒu)為(wèi)张某缴纳工伤保险，所以劳務(wù)派遣公司应当承担张某的工伤赔偿；

劳務(wù)派遣公司辩称，自己与石英厂签订的派遣协议上约定，被派遣员工在石英厂工作期间发生工伤，工伤保险待遇由石英厂承担，所以劳務(wù)派遣公司不应当承担张某的工伤赔偿。在仲裁委的调解下，石英厂和劳務(wù)派遣公司共同支付张某工伤赔偿9万元。

案件解析

《劳动合同法》第58条规定，在劳務(wù)派遣中，劳務(wù)派遣单位是本法所称用(yòng)人单位，应当履行用(yòng)人单位对劳动者的义務(wù)。本案中，三方之间的关系很(hěn)清晰：劳務(wù)派遣公司是张某的用(yòng)人单位，石英厂是张某的用(yòng)工单位。

劳務(wù)派遣公司作為(wèi)用(yòng)人单位，应当依法為(wèi)张某缴纳社会保险。《工伤保险条例》第62条第2款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用(yòng)人单位职工发生工伤的，由该用(yòng)人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付；《劳动合同法》第92条规定，用(yòng)工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳務(wù)派遣单位与用(yòng)工单位承担连带赔偿责任。

在劳務(wù)派遣公司未依法為(wèi)张某缴纳工伤保险，且张某在用(yòng)工单位发生工伤的前提下，劳務(wù)派遣公司应当承担张某的工伤赔偿责任。

《劳務(wù)派遣暂行规定》第10条规定，劳務(wù)派遣单位承担工伤保险责任，但可(kě)以与用(yòng)工单位约定补偿办法。本案中，劳務(wù)派遣公司与石英厂签订的劳務(wù)派遣协议中约定，派遣员工在石英厂工作期间发生工伤，工伤保险待遇由石英厂承担。依据合同的相对性，该派遣协议中关于工伤保险责任承担方式的约定只能(néng)约束派遣协议的双方，并不能(néng)用(yòng)来对抗张某的诉求。故劳務(wù)派遣公司的抗辩不能(néng)成立，其应当按照《工伤保险条例》规定的项目和标准支付张某工伤赔偿。但劳務(wù)派遣公司可(kě)依据劳務(wù)派遣协议，向石英厂索赔。